Rückbeteiligung, Darlehen oder Earn-Out: Innovative Modelle für den Bürokauf bzw. -verkauf

Bei einer Rückbeteiligung handelt es sich um eine Art (Teil-)Finanzierung, bei der der Verkäufer einen Teil des Kaufpreises als Beteiligung erhält. Ein Verkäufer kann damit – je nach Verhandlung – einen höheren Verkaufspreis erzielen, da ein Teil des Preises erst später vom Käufer an den Verkäufer fließt. Der Käufer kann einem höheren Kaufpreis zustimmen, weil der Verkäufer ein wirtschaftliches bzw. finanzielles Risiko mitträgt. Denn wenn der Käufer keinen Erfolg mit dem gekauften Büro erzielt und das im worst case z. B. untergeht, wird der Verkäufer den Verlust mittragen (müssen).

In diesem Fall gründen der Verkäufer und der Käufer eine neue GmbH: Zu 20 Prozent ist der Verkäufer Gesellschafter und zu 80 Prozent der Käufer. Der Verkäufer vereinbart mit der Käufer-GmbH z. B., dass zum Zeitpunkt X (im Jahr 20XX) die 20 Prozent zum nominalen Wert (Wert, der bei der Kaufpreisverhandlung von beiden Parteien vereinbart wird) an die Käufer-GmbH verkauft werden. Somit kennen sowohl Verkäufer als auch Käufer den Zeitpunkt und den Wert. Der Käufer kann Rückstellungen (o. Ä.) in der Käufer-GmbH bilden. Es könnte auch eine komplexe Holdingstruktur aufgebaut werden. Das ist abhängig von den Gesamtzielen der Beteiligten.

Für eine Rückbeteiligung können verschiedene Modelle angewendet werden. So ist ein Verkauf von Gesellschaftsanteilen zu 100 Prozent mit Teilzahlung des Kaufpreises durch den Käufer möglich.

Es kann aber auch vereinbart werden, dass ein Teil der Kaufpreissumme vom Verkäufer als (stille) Beteiligung in die Käufer-GmbH reinvestiert wird. Dann erhält der Verkäufer auf seine Rückbeteiligung eine Dividende. Verkauft er der Käufer-GmbH Anteile wieder zurück, erhält er die Gewinnbeteiligung aufgrund seiner Gesellschaftsanteile.

Bei der Rückbeteiligung behält der Verkäufer damit ein Stück weit Kontrolle über das Unternehmen und kann es weiter steuern. Er ist damit weiterhin dem Unternehmen verbunden.

Mit der Rückbeteiligung nicht zu verwechseln ist das Earn-Out-Modell. Bei einem Earn-Out zahlt der Käufer die Kaufsumme nicht auf einmal. Der Verkäufer erhält eine erste Zahlung zum Zeitpunkt der Übernahme. Der Rest der vereinbarten Zahlung wird erst in Zukunft ausgezahlt. Und auch dann nur, wenn die im Vertrag vereinbarten Bedingungen eintreten.

Bei der variablen Kaufpreisgestaltung wird ein Teil des Kaufpreises vom Erreichen bestimmter Ziele abhängig gemacht. Dieses betrifft sowohl die absolute Höhe als auch den Zahlungszeitpunkt. Übliche Bezugsgrößen sind das operative Ergebnis (EBIT oder EBITDA) und Zeiträume von einem bis drei Jahren. Hierbei kann es absolute Ziele geben, die nur bei Erreichen gewertet werden oder auch proportionale Ziele.

Danach steigt bzw. fällt die Höhe der Earn-Out-Zahlung entsprechend der Zielerreichung. Über- oder Unterschreitungen des Zielwerts führen zu prozentualen Abschlägen bei der Earn-Out-Zahlung. Die Messbarkeit der Zielerreichung sollte so einfach wie möglich strukturiert werden, um später Diskussionen zu vermeiden.

Für den Verkäufer bietet sich die Chance, bei besserer Geschäftsentwicklung daran zu partizipieren. Allerdings verliert er den Einfluss auf das Unternehmen und damit die Zielerreichung. Der Earn-Out wird trotzdem häufig als Lösung gesehen, wenn beide Parteien beim Kaufpreis und der zugrunde liegenden Planung zu weit auseinanderliegen.

Die Besteuerung einer Earn-Out-Zahlung war lange umstritten. Die Finanzverwaltung vertrat den Standpunkt, dass Earn-Out-Zahlungen nachträgliche Kaufpreiszahlungen gemäß § 175 Abs. 1 S. 1 Nr. 2 AO darstellen und damit im Jahr der Veräußerung steuerlich berücksichtigt werden müssten.

Dieser Ansicht ist der Bundesfinanzhof (BFH), das höchste deutsche Steuergericht, jetzt entgegengetreten. Bei gewinn- oder umsatzabhängigen Kaufpreisabreden ist seiner Meinung nach auf die Realisation des Veräußerungsentgelts im Zeitpunkt des Zuflusses abzustellen. Es handelt sich insoweit um aufschiebend bedingte Kaufpreisansprüche (vgl. § 158 Abs. 1 BGB), da im Zeitpunkt der Veräußerung weder feststeht, ob in den Folgejahren eine Kaufpreisforderung entsteht noch wie hoch diese sein wird. Eine Earn-Out-Zahlung muss vom Bezieher (Verkäufer) also in dem Jahr versteuert werden, in dem er sie bekommen hat (BFH, Urteil vom 09.11.2023, Az. IV R 9/21, Abruf-Nr. 239077).

Bei einem Verkäuferdarlehen werden Teile des Kaufpreises in ein Darlehen umgewandelt. Dieser wird erst bei Fälligkeit des Darlehens an den Verkäufer gezahlt. Der Betrag wird vom Verkäufer faktisch gestundet. Der Käufer zahlt den Betrag zu einem späteren Zeitpunkt, wenn durch die weitere Entwicklung die Liquidität des gekauften Unternehmens weniger belastet ist als direkt nach der Transaktion.

Die Konditionen für ein Verkäuferdarlehen hängen von einigen grundlegenden Faktoren ab. Im ersten Schritt ist die exakte Stellung des Darlehensgebers festzuhalten. Wird er als regulärer Darlehensgeber betrachtet, oder wird, wie es Banken häufig erwarten, das Darlehen mit einem Rangrücktritt belegt? Je nach Ausgestaltung der Nachrangigkeit wird das Verkäuferdarlehen wirtschaftlich häufig auch dem Eigenkapital zugerechnet. Diese Einordnung als Eigenkapital wird von Banken in der Regel erwartet, wirkt sich aber auch positiv auf das Bankenrating aus.

Die Höhe des Darlehens hängt ebenfalls davon ab, ob dieses als Hauptfinanzierung dienen soll oder als Ergänzung. Wenn das Verkäuferdarlehen als Ergänzung zu einer Bankfinanzierung eingebracht wird, beläuft es sich normalerweise auf zehn bis zwanzig Prozent des Kaufpreises.

Die Laufzeit eines Verkäuferdarlehens beträgt in der Regel fünf bis zehn Jahre. Die Rückzahlung hängt üblicherweise von der Tilgung eines höherrangigen Bankdarlehens ab und wird endfällig vereinbart. Akquisitionsdarlehen von einer Bank sehen vertraglich vor, dass freie Liquidität, die nicht operativ genutzt wird, nur zur Zins- und Tilgungsleistung auf das Bankdarlehen genutzt werden darf. Erst wenn dieses wesentlich getilgt ist, darf der Cashflow auf andere Verbindlichkeiten oder als Ergebnisverwendung verwendet werden.

In vielen Fällen wird jedoch vereinbart, dass bereits nach drei oder vier Jahren mit der Tilgung des Darlehens begonnen werden kann. Hier sollte das Gespräch mit der finanzierenden Bank gesucht werden.

Neben dem Umfang und der Laufzeit des Darlehens bietet besonders die Regelung der Verzinsung Gestaltungsspielräume. Die nachrangige und endfällige Struktur führt üblicherweise zu einem höheren Zins. Die letztliche Zinshöhe kann dabei auch als Kaufvertragsbestandteil betrachtet werden mit der Folge der Vereinbarung einer weiteren Kaufpreisstundung. Bei einem niedrigeren Zins kann stattdessen ein höherer Kaufpreis der Transaktion fällig werden.

Sicherheiten sind aus Sicht des Darlehensgebers wünschenswert, im Falle eines nachrangigen Darlehens wird dieses üblicherweise unbesichert gegeben. Auch das spiegelt sich in der Verzinsung wider.

Rechtliche Sicherheiten können in Formen von Change-of-Control-Regelungen und Informationsrechten eingeräumt werden. Diese schützen den Verkäufer davor, dass das Unternehmen weiterverkauft wird, und bietet ihm die Möglichkeit, den Geschäftsverlauf zu verfolgen und bei negativer Entwicklung einzugreifen. Bei Kauf durch eine natürliche Person kann auch über eine Todesfallrisikopolice nachgedacht werden. Die fälligen Kosten trägt in der Regel der Verkäufer.