Verkauf der Anteile an einer GmbH & Co. KG mittels einer Holdingstruktur optimal gestalten

Die natürlichen Personen A und B sind die einzigen Gesellschafter der AB-GmbH & Co. KG. Der A hält 51 % der Anteile, B ist zu 49 % beteiligt. Die Geschäfte laufen gut und es tritt ein Investor auf den Plan, der die Anteile von A und B gerne übernehmen möchte. A und B fragen nun ihren Steuerberater, wie das Unterfangen möglichst steuerschonend bewerkstelligt werden kann.

Die erste Überlegung geht dahin, beide Gesellschafter einen Formwechsel der AB-GmbH & Co. KG in eine GmbH beschließen zu lassen, um sodann die erhaltenen Geschäftsanteile an der GmbH jeweils in eine neu zu gründende Holding-GmbH steuerneutral zu überführen. Da Gesellschafter B jedoch lediglich einen Minderheitsanteil an der GmbH & Co. KG und damit auch an der anschließend formgewechselten GmbH hält, kommt für ihn ein steuerneutraler, sogenannter qualifizierter Anteilstausch nach § 21 UmwStG nicht infrage. Denn dabei müsste die seine Geschäftsanteile aufnehmende Holding-GmbH mehrheitsvermittelnde Anteile erhalten, was hier nicht gewährleistet wäre.

Zielführender ist daher zunächst die steuerneutrale Einbringung der Mitunternehmeranteile nach § 20 UmwStG durch jeden Gesellschafter und jeweils in eine neu zu gründende Holding-GmbH. Nach dieser Vorschrift kommt es auf die Beteiligungshöhe nicht an, um eine Steuerneutralität zu erreichen. Anschließend beschließen beide Holding-Gesellschaften den identitätswahrenden Formwechsel der AB-GmbH & Co. KG in die AB-GmbH, der steuerlich als Einbringung der Mitunternehmerschaft in eine Kapitalgesellschaft gilt, §§ 25, 20 UmwStG. Beide Holdings gelten dabei als Einbringende i. S. d. § 20 UmwStG. Die dadurch entstehende AB-GmbH wird anschließend an den Investor veräußert.

Für den konkreten Fall ermöglichte das Gesetz zur Abmilderung der Folgen der COVID-19-Pandemie im Zivil-, Insolvenz- und Strafverfahrensrecht vom 27.3.20 (BGBl I 20, 569) und ergänzend das Corona-Steuerhilfegesetz vom 19.6.20 (BGBl I 20, 1385) verlängerte Rückwirkungsfristen im Umwandlungsrecht und Umwandlungssteuerrecht von acht auf zwölf Monate, um den pandemiebedingten Einschränkungen Rechnung zu tragen. Dadurch war es möglich, relativ kurz vor Ablauf des Jahres 2021 sowohl die Einbringung der Mitunternehmeranteile als auch den Formwechsel mit steuerlicher Rückwirkung jeweils zum 1.1.21 zu vollziehen.

Dies wiederum führte zu dem positiven Effekt, dass der im Frühjahr 2022 vollzogene „Exit“ (die Veräußerung der AB-GmbH an den Investor) erst nach Ablauf eines Jahres nach dem steuerlichen Übertragungsstichtag stattfand, sodass die Veräußerung der GmbH-Anteile zwar einen Sperrfristverstoß nach § 22 Abs. 1 Ziffer 2 UmwStG darstellte, der Einbringungsgewinn II nach § 22 Abs. 2 S. 3 UmwStG sich jedoch um ein Siebtel für das abgelaufene Zeitjahr verminderte.

Die Gestaltung erwies sich auch insoweit als sinnvoll, als der Einbringungsgewinn nicht am später erzielten Verkaufspreis zu orientieren ist, sondern nach Definition des § 22 Abs. 2 S. 3 UmwStG der gemeine Wert der eingebrachten Anteile im Einbringungszeitpunkt (also am 1.1.21) Ausgangspunkt der Berechnung ist.

Das vereinfachte Ertragswertverfahren nach § 199 BewG führte für die AB-GmbH & Co. KG unter Berücksichtigung der Jahresüberschüsse der vergangenen drei Jahre (2018, 2019, 2020) zu einem Verkehrswert von rd. 4.500.000 EUR, wobei ein fiktiver Unternehmerlohn bereits relativ niedrig angesetzt wurde. Der tatsächliche Kaufpreis betrug 16 Monate später im April 2022 rd. 13,5 Mio. EUR.

Vereinfacht ergab sich durch die Schaffung der Holdingstruktur kurz vor der Veräußerung folgender Steuervorteil:

Die Berechnung verdeutlicht, dass die Liquidität beider Gesellschafterstämme durch die gewählte Gestaltung um fast 2 Mio. EUR geschont werden konnte.

Der Einbringungsgewinn unterliegt der Gewerbesteuer, da Einbringende im Rahmen des Formwechsels die beiden Holding-GmbHs sind und die Veräußerung des Einbringungsgegenstandes der Gewerbesteuer unterliegt (vgl. BFH 11.7.19, I R 26/18, DStR 20, 441). Ist die Einbringung eines Mitunternehmeranteils gewerbesteuerpflichtig, führt die Veräußerung innerhalb der Siebenjahresfrist zur rückwirkenden Besteuerung des Einbringungsgewinns mit Gewerbesteuer auf Ebene der Personengesellschaft. Der Einbringungsgewinn ist auf Ebene der inzwischen in eine GmbH formgewechselten Personengesellschaft in der einheitlichen und gesonderten Gewinnfeststellungserklärung zu deklarieren.

Die Rechtsfolgen der schädlichen Veräußerung durch die im Rahmen des Formwechsels „Einbringenden“, also die beiden Holdings, treffen damit mittelbar die übernehmende Gesellschaft, d. h. die veräußerte GmbH (vgl. Brandis/Heuermann/Nitzschke, 159. EL, Oktober 2021, § 22 UmwStG, Rn. 52). Daher war es aus Erwerbersicht zwingend erforderlich, diese Gewerbesteuerschuld, die die erworbene GmbH trifft, im Kaufvertrag rechtssicher der Veräußererseite aufzuerlegen bzw. eine entsprechende Freistellung zu vereinbaren.

Der Unternehmenswert im Einbringungszeitpunkt war im weiteren Verlauf Gegenstand einer Betriebsprüfung und wurde kritisch hinterfragt. Gleichwohl gab es hier gute Gründe für den kurzfristigen, schnellen Anstieg des Unternehmenswertes im Rückwirkungszeitraum und bis zum Tag der Veräußerung, sodass die Finanzverwaltung einen Rechtsstreit über entsprechende Wertgutachten als nicht zielführend erachtete und eine Einigung durch unwesentliche Erhöhung des deklarierten vereinfachten Ertragswertes zustande kam.

Beachten Sie | Abschließend ist noch darauf hinzuweisen, dass nach § 23 Abs. 2 UmwStG in Verbindung mit § 22 Abs. 5 UmwStG die übernehmende Gesellschaft – also hier die veräußerte GmbH – auf Antrag und nach Vorlage der entsprechenden Bescheinigungen über die Versteuerung des Einbringungsgewinns die Buchwerte in der Bilanz entsprechend aufstocken, also einen „AfA-Step-up“ vornehmen darf.